Analyzinf samples

Определение понятия «судебная экспертиза» приводится в ст. 1 Закона Украины «О судебной экспертизе»: судебная экспертиза — это исследование экспертом на основе специальных знаний материальных объектов, явлений и процессов, которые содержат информацию об обстоятельствах дела, находящегося в производстве органов дознания, досудебного и судебного следствия.

Необходимость судебной экспертизы в хозяйственном судопроизводстве вызвана тем, что в процессе осуществления правосудия суд сталкивается с необходимостью установления таких фактов (обстоятельств), данные о которых требуют специальных исследований. Экспертиза — это научный, исследовательский путь к выводам, которые формулируются в заключении эксперта, о фактических обстоятельствах справи85.

Судебная экспертиза является особым видом экспертного исследования, поэтому на нее не распространяется действие Закона Украины «О научной и научно-технической экспертизе», поскольку данный Закон определяет правовые, организационные и финансовые основы экспертной деятельности в научно-технической сфере, а также общие основы и принципы регулирования общественных отношений в области организации и проведения научной и научно-технической экспертизы с целью обеспечения научного обоснования структуры и содержания приоритетных направлений развития науки и техники, научных, научно-технических, социально-экономических, экологических программ и проектов, определения направлений научно-технической деятельности , анализа и оценки эффективности использования научно-технического потенциала, результатов исследований. На судебную экспертную деятельность также не распространяется действие Положения об организации и проведении научной и научно-технической экспертизы, утвержденного приказом Министерства Украины по делам науки и технологий от 24 апреля 1998 г. N 131.

Как отмечается в п. 2 разъяснения Высшего арбитражного суда Украины от 11.11.98 г. N 02-5/424 «О некоторых вопросах практики назначения судебной экспертизы», не может рассматриваться как судебная экспертиза данное учеными толкование законодательных актов, связано с наличием в этих актах неясностей, несогласованностей, противоречий или других недостатков. Документ, выданный по результатам толкования учеными правовой нормы, доказательного значения не имеет и ссылаться на него в обоснование решения нельзя.

Не будет считаться судебной экспертизой экспертиза, проведенная по требованию прокурора в нарушение хозяйственным судом производства по делу, а также после возбуждения производства по делу, однако по требованию прокурора, а не по решению хозяйственного суда.

В постановлении Судебной палаты по хозяйственным делам Верховного Суда Украины от 11.03.2002 р.86 по иску дочернего предприятия «Чексил-маркет» ООО «Обнова» о взыскании 48904,66 грн. отмечалось, что лицо приобретает права и несет обязанности эксперта после объявления (вручения) ему постановления о назначении экспертизы и предупреждение об ответственности. Только при этих условиях заключение эксперта приобретает доказательной силы. Невыполнение этих требований делает невозможным использование заключения эксперта как доказательства по делу.

Также не допускается использование выводов судебной экспертизы, проведенной в другом судебном деле. Впрочем, если в другом судебном деле судебной экспертизой установлены определенные обстоятельства, то эти обстоятельства могут иметь преюдициальное значение и не подлежат доказыванию в соответствии с предписаниями ст. 35 ГПК.

Согласно ст. 127 Конституции Украины судьями специализированных судов могут быть лица, имеющие профессиональную подготовку по вопросам юрисдикции этих судов. Эти судьи отправляют правосудие только в составе коллегий судей. Несмотря на это, наличие у одного из судей специализированного суда профессиональной подготовки и специальных знаний не освобождает хозяйственный суд от обязанности назначения исследование, которое проводится экспертом на основе специальных знаний в соответствующей области, как это предусмотрено нормами ГПК.

В п. 45 рекомендации Президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 10.06.2004 г. N 04-5/1107 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности» указано, что в решении споров, связанных с признанием недействительными свидетельств на знаки для товаров и услуг по основаниям несоответствия зарегистрированного знака условиям предоставления правовой охраны, для выяснения вопросов, требующих специальных знаний (в частности, о том, занимает ли определенный элемент доминирующее положение в изображении знака; есть основания полагать, что знак может вводить потребителя в заблуждение относительно места происхождения и качества товаров, отмеченных этим знаком, какие части изображения являются тождественными с другим изображением; ли похожими знаки настолько, что их можно спутать т. д.), хозяйственному суду необходимо назначать судебную экспертизу, не беря на себя не присущие суда функции эксперта. Хозяйственные суды не должны устанавливать сходство знаков для товаров и услуг по собственному усмотрению.

Нормы ГПК не содержат перечня видов судебных экспертиз. В Справочнике по подготовке материалов, направляемых на судебную экспертизу арбитражными судами, утвержденного совместным приказом Высшего арбитражного суда Украины и Министерства юстиции Украины от 14 июля 1998 г. N 11/40/5, перечислены следующие виды экспертиз:

1. Почерковедческая экспертиза. Основной задачей почерковедческой экспертизы является идентификация исполнителя рукописного текста, цифровых записей (далее — рукописи) и подписи. Этой экспертизой решаются и некоторые неидентификационные задачи (установление факта выполнения рукописи в необычных условиях или в необычном состоянии исполнителя, с подражанием (имитацией) почерку другого лица, пола исполнителя, а также принадлежности его к определенной группе по возрасту).

2. Автороведческая экспертиза. Основной задачей автороведческой экспертизы является идентификация автора текста. Автороведческой экспертизы могут также устанавливаться (чаще всего в вероятной форме) некоторые социально-биографические черты автора текста (его родной язык, образование, владение научным, деловым или иным функциональным стилем речи и проч.).

3. Техническая экспертиза документов. Техническая экспертиза документов делится на экспертизу реквизитов документов и экспертизу материалов документов. Главными задачами технической экспертизы реквизитов документов являются: установление особенностей изготовления печатных средств и их отпечатков; установление факта и способа внесения изменений в документ (подчистка, травление, дописка, переклейки фотографий, букв и др.)., Выявления залитых, замазанных, выцветших и других слабо видимых или невидимых текстов (изображений) на различных материалах, а также текстов (изображений) на обгоревших и сгоревших документах, при условии, что бумага, на которой они изготовлены, не превратился в пепел, установление типа, системы, марки, модели и других квалификационных категорий печатной техники (печатные машины, кассовые, телеграфные и другие алфавитно-цифровые аппараты), а также идентификация этих средств по отпечаткам их знаков; идентификация печатей, штампов, факсимиле и т. п. по их отпечаткам; идентификация средств множительной техники по их отпечаткам ; идентификация компостерной знаков по просечками; идентификация орудий письма по штрихами; идентификация личности, которая напечатала машинописный текст, нарисовала и (или) вырезала изображение, по особенностям навыков исполнителя, установление принадлежности букв определенном комплекта шрифта, определение относительной давности исполнения документа или его фрагментов, а также последовательности нанесения штрихов, которые пересекаются. Экспертизой материалов документов устанавливается род, вид (другая классификационная категория) материалов, на которых и с помощью которых выполнялся (виготовлювався) документ (бумага, красители, клеящие вещества и т. д.), а также их общая родовая (групповая) принадлежность.

4. Трассологическая экспертиза. Главной задачей трасологической экспертизы является идентификация или определение родовой (групповой) принадлежности индивидуально определенных объектов по материально фиксированным следам — ??отражениями их следообразующим поверхностей. Трассологической экспертизой можно устанавливать факты, которые относятся к пространственным, функциональных, структурных, динамических и других характеристик процесса следообразования, а также особенности следообразующего объекта. До появления объектов исследования перед трассологической экспертизой могут ставиться вопрос о наличии на предметах обстановки места происшествия следов от взаимодействия с другими объектами и пригодность этих следов для идентификации указанных объектов или установления их родовой (групповой) принадлежности. Различаются следующие подвиды трассологической экспертиз следов рук человека, следов ног и обуви человека, следов ног (лап) животные; следов орудий и инструментов, средств производства массовых изделий; запирающих и контрольных приспособлений следов раздела целого на части. В трасологической экспертизы примыкает экспертиза холодного оружия, а также экспертиза рельефных знаков на металле и пластмассе.

5. Бухгалтерская экспертиза. Главными задачами бухгалтерской экспертизы является установление: документальной обоснованности недостачи или излишков товарно-материальных ценностей и денежных средств, периода и места их образования, а также размера причиненного материального ущерба; правильности документального оформления операций приема, хранения, реализации товарно-материальных ценностей и движения денежных средств , соответствия отражения в бухгалтерском учете финансово-хозяйственных операций требованиям действующих нормативных актов по бухгалтерскому учету и отчетности; круга лиц, за которыми по документальным данным в период возникновения недостачи (излишка) числились товарно-материальные ценности и денежные средства, а также круга лиц, на которых лежала обязанность обеспечить выполнение требований бухгалтерского учета и контроля; документальной обоснованности размеров сумм по искам, которые решаются в порядке гражданского и хозяйственного судопроизводства; документальной обоснованности списания сырья, материалов, готовой продукции и товаров; недостатков в организации бухгалтерского учета и контроля, способствовали возникновению материального ущерба или препятствовали его своевременному выявлению. Перед экспертом-бухгалтером могут быть поставлены и другие задачи, выполнение которых связано с проверкой соблюдения порядка ведения бухгалтерского учета и отчетности, составление балансов, записей в учетных регистрах счетов бухгалтерского учета и т. д..

6. Финансово-кредитная (экономическая) экспертиза. Основными задачами финансово-кредитной (экономической) экспертизы является установление: обоснованности получения и расходования кредитов субъектами финансово-хозяйственной деятельности; соблюдения субъектами финансово-хозяйственной деятельности законодательства, регламентирующего формирования и расходования бюджетных средств; обоснованности распределения прибыли между партнерами финансово — хозяйственной деятельности.

7. Строительно-техническая экспертиза. Главными задачами строительно-технической экспертизы являются: определение стоимости зданий и сооружений промышленного и гражданского назначения; установления факта соответствия (несоответствия) построенного или реконструированного здания проекта и требованиям строительных норм и правил (СНИП) для определения стоимости рода строительных работ (строительство зданий, их переоборудование, ремонт, благоустройство территории.) разработка вариантов разделения домов и надворных построек в соответствии с идеальными каждого из совладельцев с подготовкой в ??необходимых случаях предложений относительно переоборудования объектов, оставление их частей в общей собственности, а также определением денежной компенсации , доля которого в натуре после разделения стала меньше идеальной, разработка вариантов порядка пользования земельным участком, на котором расположены здания, принадлежащие гражданам на праве общей собственности, определение технического состояния зданий, сооружений, инженерного оборудования (процент износа, пригодность к эксплуатации, необходимость ремонта, наличие дефектов, причины, их вызвавшие и др.).

8. Товароведческая экспертиза. К объектам товароведческой экспертизы, которая проводится в экспертных учреждениях, в частности, относятся: строительные, мебельные, ювелирные, косметические, галантерейные, канцелярские товары, одежда, обувь, бытовая техника, фото-, радио-и видеоаппаратура и материалы, вычислительная техника. Объектами экспертизы этого вида могут быть и другие товары, если в экспертном учреждении есть специалисты соответствующей специализации. Разновидностью товароведческой экспертизы автомобильно-товароведческая экспертиза (автотовароведческая экспертиза), объектами которой являются автотранспортные средства и их комплектующие. Главными задачами товароведческой экспертизы являются: определение принадлежности товаров (далее — товарная продукция) в классификационных категорий, которые приняты в производственно-торговой сфере (вид, сорт, артикул, марка, модель, размер, комплектность и т. д..) Определение качественных изменений товарной продукции, определение причин качественных изменений товарной продукции (имеют производственный характер, возникшие в процессе транспортировки, хранения, в эксплуатации) установление способа производства товарной продукции (заводской, самодельный), изготовителя, страны изготовления, определение стоимости товарной продукции, в том числе с учетом частичной потере ее товарных качеств в связи с эксплуатационным износом и повреждениями от воздействия внешних факторов, определение соответствия упаковки и транспортировки, условий и сроков хранения товарной продукции требованиям существующих правил.

9. Автотовароведческая экспертиза. Основными задачами товароведческой экспертизы определения ущерба, причиненного владельцу транспортного средства вследствие ДТП или по другим причинам, и определение остаточной стоимости транспортного средства.

10. Автотехническая экспертиза. Главной задачей автотехнической экспертизы являются: установление неисправностей, которые угрожали безопасности движения, причин и времени их возникновения, возможности их обнаружения до момента отказа узла, механизма, системы и т. д.., А также технической возможности избежать опрокидывания, столкновения, наезда с момента, когда у водителя появилась возможность обнаружить неисправность, установление того, как должен был действовать водитель в данной дорожной обстановке с целью обеспечения безопасности движения и наличия у него в момент возникновения опасности технической возможности предотвратить наезд, столкновение или опрокидывание, установление скорости движения (при наличии следа торможения), тормозного и остановочного пути транспортных средств; Перед автотехнической экспертизой могут быть поставлены и другие задачи, решение которых связано с исследованием на основе специальных автотехнических знаний технического состояния транспортных средств, дорожной обстановки и действий участников дорожного происшествия.

11. Экспертиза материалов и веществ. В экспертизе материалов и веществ различают следующие подвиды: экспертиза волокон и волокнистых материалов, лакокрасочных материалов и покрытий; нефтепродуктов и горюче-смазочных материалов; наркотических средств, ядовитых и сильнодействующих веществ; жидкостей, содержащих спирт металлов и сплавов; полимеров и пластмасс. Главными задачами, общими для всех подвидов экспертиз материалов и веществ, являются: выявление на предметах вещественной обстановки места происшествия (предметах-носителях) микрочастиц или микроследов определенных материалов и веществ (частиц краски, следов горюче-смазочных материалов, следов металлизации, микроволокон, частиц наркотических средств и т. д.); определения рода (вида) материалов и веществ с классификациями, которые существуют в науке, технике и производстве (химическим составом, физическими свойствами, назначением и т. д.); установления общей родовой (групповой) принадлежности материалов и веществ, установление единого источника происхождения материалов и веществ.

12. Биологическая экспертиза. Биологическая экспертиза исследует объекты растительного и животного происхождения. Ими чаще всего бывают: листья, стебли, кора, древесина, корни, плоды, семена, споры, пыльца и т. д.; производные кожных покровов животного происхождения (волосы, перья, чешуя и т. д.) и продукты переработки растительных и животных организмов (корма для животных и птиц, мука, куски меха и кожи и т. д.) и продукты жизнедеятельности растительных и животных организмов (мед, камедь, экскременты и др.).. Главными задачами биологической экспертизы являются: установление принадлежности объектов животного и растительного происхождения (далее — биологического происхождения) до конкретного биологического таксона (семьи, рода, вида и др.)., А также обнаружение микрообъектов указанного происхождения в любой массе или на предметах обстановки места происшествия (предметах-носителях) установления общей родовой (групповой) принадлежности нескольких сравниваемых объектов, установление принадлежности объектов биологического происхождения к одному целому, определение биологических характеристик состояния объекта (стадии развития организма, причин и времени изменений его состояния, механизма повреждения и др.)., установление принадлежности объектов растительного происхождения к наркотическим средствам.

Инструкция о назначении и проведении судебных экспертиз и экспертных исследований, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины от 8 октября 1998 г. N 53/5 (в редакции приказа Министерства юстиции Украины от 30 декабря 2004 г. N 144/5, с изменениями и дополнениями, внесенными приказами Министерства юстиции Украины от 10 июня 2005 г. N 59/5, от 29 декабря 2006 г. N 126/5), содержит несколько иной перечень основных видов экспертиз

1. Криминалистическая: почерковедческая; автороведческая; техническая экспертиза документов; фототехническая; портретная; трассологическая (кроме исследований следов повреждения одежды, связанных с одновременным причинением телесных повреждений, которые проводятся в бюро судебно-медицинской экспертизы) и баллистическая; взрывотехническая; видеозвукозаписи; материалов, веществ и изделий из них (лакокрасочных материалов и покрытий; полимерных материалов, пластмасс волокнистых материалов; нефтепродуктов и горюче-смазочных материалов; стекла, керамики наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ; спиртосодержащих смесей металлов и сплавов).

2. Почвоведческая.

3. Биологическая.

4. Экологическая.

5. Инженерно-техническая: автотехническая; транспортно-железнодорожная; состояния дорог и дорожных условий; горнотехническая; пожарно-техническая, строительно-техническая, в области охраны труда и безопасности жизнедеятельности; электротехническая; компьютерно-техническая, телекоммуникационных систем и средств.

6. Экономическая.

7. Товароведная.

8. Автотовароведческая.

9. Оценочная (в т. ч. оценка целостных имущественных комплексов паев; ценных бумаг, оценка строительных объектов и сооружений, оценка машин, оборудования, транспортных средств, летательных аппаратов, судоходных средств).

10. Экспертиза охраны прав на объекты интеллектуальной собственности.

11. Психологическая.

12. Искусствоведческая.

Существуют методики проведения отдельных видов экспертиз: Методика товароведческой экспертизы и оценки дорожных транспортных средств, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины, Фонда государственного имущества Украины от 24 ноября 2003 г. N 142/5/2092, Инструкция о проведении судебно-медицинской экспертизы, утвержденной приказом Министерства здравоохранения Украины от 17 января 1995 г. N 6; Порядок проведения судебно-психиатрической экспертизы, утвержденный приказом Министерства здравоохранения Украины от 8 октября 2001 г. N 397.

Назначение экспертизы возможно:

а) по ходатайству сторон, третьих лиц, прокурора;

б) по собственной инициативе суда.

Если лицо подало ходатайство о назначении экспертизы, а другие лица против ходатайства отрицают, суд решает ходатайство, исходя из мотивов заявленного ходатайства и необходимости использования специальных знаний для установления обстоятельств, имеющих значение для дела.

Как отмечается в п. 1 информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 27.11.2006 г. N 01-8/2651 «О некоторых вопросах назначения судебных экспертиз» судебная экспертиза должна назначаться только в случае действительной необходимости в специальных знаниях для установления данных, входящих к предмету доказывания, т. е. в случае, когда заключение эксперта не могут заменить другие средства доказывания.

В рекомендации от 29.03.2005 г. N 04-5/76 «О некоторых вопросах практики назначения судебных экспертиз в делах по спорам, связанным с защитой права интеллектуальной собственности» Президиум Высшего хозяйственного суда Украины с целью правильного и одинакового применения хозяйственными судами норм действующего законодательства в решении вопросов назначения судебных экспертиз в делах по спорам, связанным с защитой интеллектуальной собственности, дала следующие рекомендации.

1. Общие вопросы назначения судебной экспертизы в делах по спорам, связанным с защитой интеллектуальной собственности.

В решении вопросов назначения судебной экспертизы хозяйственным судам следует руководствоваться Хозяйственным процессуальным кодексом Украины, Законом Украины «О судебной экспертизе», Инструкцией о назначении и проведении судебных экспертиз, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 08.10.98 г. N 53/5 (в редакции приказа Министерства юстиции Украины от 30.12.2004 г. N 144/5), и иметь в виду изложенное в разъяснении Высшего арбитражного суда Украины от 11.11.98 г. N 02-5/424 «О некоторых вопросах практики назначения судебной экспертизы» ( с последующими изменениями и дополнениями) с учетом особенностей правового регулирования защиты прав на объекты интеллектуальной собственности.

В приложении 4 к Положению * о квалификационных комиссиях и аттестации судебных экспертов, утвержденного приказом Министра юстиции Украины от 15.07.97 г. N 285/7-А (в редакции приказа от 17.01.2002 г. N 4/5), приведены Перечень основных видов судебных экспертиз и экспертных специальностей. В Разделе VII Перечня среди видов судебных экспертиз N 13 указано экспертизу, связанную с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности. Эта экспертиза включает определенные виды экспертных специальностей, хозяйственным судам необходимо учитывать при назначении экспертиз по соответствующим делам.

___________

* Положение действует в редакции приказа Министерства юстиции Украины от 07.11 2007 г. N 1054/5.

Судебная экспертиза должна назначаться только для установления данных, входящих в предмет доказывания по делу, и не может касаться толкования и применения правовых норм. Следовательно, хозяйственные суды не должны ставить перед судебным экспертом вопроса сугубо правового характера, которые должны решаться самим судом.

Суды не должны назначать судебную экспертизу для выяснения документированных или публично оглашенных в установленном порядке сведений об объектах, событиях и явлениях, которые являются либо связанные с результатами интеллектуальной деятельности. Для выяснения такой информации не нужны специальные знания специалистов по соответствующей отрасли знаний, поскольку суд может получить или истребовать эти сведения от сторон спора или других участников судебного процесса. Так, например, нет необходимости назначать судебную экспертизу для выяснения вопросов о:

держателя определенного доменного имени в сети Интернет, так как эти данные в соответствии с требованиями статей 30 и 65 ГПК могут быть истребованы от объединения «Украинский сетевой информационный центр», который администрирует систему регистрации и учета доменных названий и адрес украинского сегмента сети Интернет;

дату открытия официальной или официально признанной международной выставки, проведенной на территории государства — участника Парижской конвенции об охране промышленной собственности, поскольку эти данные могут быть истребованы от Совета ** по вопросам выставочной деятельности в Украине, Положение о которой утверждено Распоряжением Президента Украины от 27.03.2001 г. N 74/2001-рп.

____________

** Совет по вопросам выставочной деятельности в Украине ликвидирована Указом Президента Украины от 19.02.2007 г. N 118/2007.

Назначая судебную экспертизу по исследованию, связанного с защитой интеллектуальной собственности, хозяйственным судам в соответствующих постановлениях следует предельно точно определять круг вопросов, которые должны быть разъяснены судебным экспертом, и объем необходимых для экспертного исследования материалов.

Хозяйственные суды должны обязывать стороны или других лиц предоставлять только те материалы, истребование которых действительно необходимо для установления с помощью специальных знаний обстоятельств дела. Так, необходимо удовлетворять обоснованные ходатайства экспертов о предоставлении некоторых информационных материалов, хранящихся в базах данных Государственного департамента интеллектуальной собственности Министерства образования и науки Украины. Однако следует отказывать, в частности, в удовлетворении ходатайств о предоставлении судебному эксперту всей информационной базы данных Государственного департамента интеллектуальной собственности.

2. Экспертиза по делам по спорам, связанным с защитой авторского права и смежных прав.

Для решения вопроса о том, может ли часть литературного письменного произведения (в том числе и оригинальное название произведения) использоваться самостоятельно или есть произведение производным, необходимы знания специалистов в области литературоведения. Назначая судебную экспертизу по данному вопросу, хозяйственный суд в соответствующем постановлении должен точно привести отрывки из литературного произведения, которые по доводами заинтересованной стороны спора могут использоваться самостоятельно, например, в передачах (программах) организаций вещания или как объект торговой марки или коммерческое наименование и т. п. .

При наличии разногласий между сторонами спора по вопросу о том, является ли продукт творческой деятельности таким, что не охраняется авторским правом (статья 10 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»), хозяйственный суд, как правило, должен назначать судебную экспертизу, поскольку для выяснения этого вопроса требуются специальные знания в соответствующей области знаний (литературоведения, искусствоведения и т. п.). Например, требует экспертных разъяснений вопрос о том, литературное или музыкальное произведение с текстом или без текста произведением народного творчества (фольклором).

Для разъяснения вопроса о возможном использовании чужого произведения без согласия автора (или другого лица, которое имеет авторское право), в частности, в форме плагиата или пиратства в сфере авторского права и (или) смежных прав, судам необходимо назначать судебную экспертизу и поручать ее проведение специалистам в области литературоведения, искусствоведения и т. п. в зависимости от объекта авторского права и (или) смежных прав.

В рассмотрении дел о нарушении авторских и смежных прав судебному эксперту могут быть ориентировочно поставлены для разъяснения следующие вопросы:

«Есть текстовый материал (его фрагменты), размещенный (размещенные) в монографии, статьи, брошюре или другом издании или веб-сайте, полным или частичным воспроизведением литературного произведения …, авторские права на который принадлежат …»;

«Есть изображение, размещенное на странице газеты, журнала или в другом издании или на сайте, воссозданием фотографического произведения …, авторские права на который принадлежат …»;

«Есть продемонстрировано в передаче (программе) организации вещания, которое было транслируемые …, литературный, музыкальный, аудиовизуальный … произведение или его фрагменты, авторские права на которое (которые) принадлежат …»;

«Есть продемонстрировано в передаче (программе) организации вещания, которое было транслируемые …, исполнение, фонограмму, видеограмму, смежные права на который (которую) принадлежат …».

3. Экспертиза по делам по спорам, связанным с защитой права интеллектуальной собственности на торговые марки.

В делах об обжаловании решений Государственного департамента интеллектуальной собственности Министерства образования и науки Украины по вопросам регистрации знаков хозяйственные суды не могут устанавливать для разъяснения судебным экспертом вопроса о соответствии обозначения, которые являются объектом торговой марки, условиям предоставления правовой охраны, поскольку при такой постановки вопроса судом выясняется вопрос права, а не вопрос факта.

Для выяснения данных о соответствии обозначения или любой комбинации обозначений, являющихся объектом зарегистрированной торговой марки, публичному порядку, принципам гуманности и морали, на разъяснение судебного эксперта могут быть поставлены, в частности, следующие вопросы:

«Содержит ли обозначение или комбинация обозначений изображения порнографического характера»;

«Содержит ли обозначение или комбинация обозначений антигосударственные, расистские лозунги»;

«Содержит ли обозначение или комбинация обозначений эмблемы и / или наименования экстремистских организаций, нецензурные слова, выражения и т. д.».

С учетом обстоятельств дела и сути спора хозяйственные суды с помощью экспертного исследования должны выяснять фактические данные о наличии или отсутствии оснований для отказа в предоставлении торговой марке правовой охраны. С целью такого выяснения следует решать, в частности, вопрос о том, торговая марка:

является изображением или имитацией государственного герба, флага или другого государственного символа (эмблемы) официального названия государства; эмблемы, сокращенного или полного наименования международных межправительственных организаций; официального контрольного, гарантийного и пробирного клейма, печати; награды или другого отличия;

имеет различительную способность или приобрела различительной способности вследствие использования;

состоит лишь из обозначений, являющихся общеупотребительными как обозначения товаров и услуг определенного вида;

состоит лишь из обозначений либо данных, являющихся описательными в использовании относительно указанных в заявке товаров и услуг или в связи с ними, в частности указывают на вид, качество, состав, количество, свойства, назначение, ценность товаров и услуг, место и время изготовления или сбыта товаров или оказания услуг;

является обманчивой или такой, что может ввести в заблуждение относительно товара, услуги или лица, производящего товар или оказывает услуги, в частности, являются конкурирующие обозначения тождественными или сходными до степени смешения;

состоит лишь из обозначений, являющихся общеупотребительными символами и терминами;

отражает лишь форму, обусловленную естественным состоянием товара или необходимостью получения технического результата, или которая придает товару существенную ценность;

совпадает с квалифицированным указанием происхождения товара;

совпадает с коммерческим (фирменным) наименованием или промышленным образцом другого лица;

совпадает с названием известного в Украине произведения науки, литературы и искусства или цитатами или персонажами из него, названием произведения искусства или его фрагментом;

совпадает с фамилией, именем, псевдонимом и производным от них, портретом и факсимиле известного в Украине человека.

В решении спора о правомерности решения Государственного департамента интеллектуальной собственности Министерства образования и науки Украины о регистрации торговой марки возможно также экспертное исследование наличия доминирующего положения в изображении торговой марки таких элементов, которые составляют состав основания для отказа в предоставлении знака правовой охраны.

В споре о признании свидетельства недействительным на разъяснение судебного эксперта зависимости от обстоятельств дела может быть поставлен вопрос о наличии в свидетельстве элементов изображения торговой марки, которые отсутствуют в поданной заявке.

В разрешении споров о защите права интеллектуальной собственности на торговую марку могут возникнуть вопросы о родстве товаров, услуг (часть 3 статьи 6, часть 5 статьи 16, часть 4 статьи 25 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг»).

Эти вопросы должны решаться с учетом следующих положений международных договоров в сфере интеллектуальной собственности:

— Статьи 2 Ницце о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, которым, в частности, установлено:

(1) С учетом обязательств, налагаемых настоящим Соглашением, Классификация имеет в каждой из стран Специального союза то значение, которое придается ей в этой стране. В частности, Классификация не связывает страны Специального союза ни относительно определения объема охраны знака, ни относительно признания знаков обслуживания.

(2) Каждая страна Специального союза оставляет за собой право использовать Классификацию в качестве основной или вспомогательной системы.

(3) Компетентные ведомства стран Специального союза включают в официальные документы и публикации о регистрации знаков номера классов Классификации, к которым относятся товары или услуги, для которых регистрируется знак.

— Статьи 9 Договора о законах по товарным знакам, которым определен вопрос классификации товаров и / или услуг:

(1) [Указания товаров и / или услуг] Каждая регистрация и любая публикация, осуществленная ведомством относительно заявки или регистрации, которая содержит указание товаров и / или услуг, указывает название этих товаров и / или услуг, сгруппированных по классам Ниццкой классификации , при этом каждой группе должен предшествовать номер класса этой Классификации, к которому относится группа товаров или услуг.

(2) [Товары или услуги, относящиеся к одному и тому же классу или к разным классам]

(A) Товары или услуги не могут считаться сходными на том основании, что в любой регистрации или публикации, осуществленной ведомством, они фигурируют в одном и том же классе Ниццкой классификации.

(B) Товары или услуги не могут считаться отличными друг от друга на том основании, что в любой регистрации или публикации, осуществленной ведомством, они фигурируют в разных классах Ниццкой классификации.

Учитывая изложенные положения международных договоров в сфере интеллектуальной собственности для разъяснения вопроса о родстве товаров и услуг с товарами и услугами, приведенными в свидетельстве на торговую марку [международный цифровой код — (511)] по индексам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (Ниццкая классификация), судам следует назначать судебную экспертизу, поручая ее проведение компетентным учреждениям и специалистам в сфере интеллектуальной собственности.

В части 2 статьи 25 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» определен перечень факторов, которые могут рассматриваться как уместные для определения торговой марки хорошо известной в Украине. В круг этих факторов, не является исчерпывающим, в частности, относятся:

степень известности или признания знака в соответствующем секторе общества;

продолжительность, объем и географический район какого-либо использования знака;

продолжительность, объем и географический район какого-либо продвижения знака, включая рекламирование или обнародование и представление на ярмарках или выставках товаров и / или услуг, относительно которых знак применяется;

продолжительность и географический район каких-либо регистраций и / или заявок на регистрацию знака при условии, что знак используется либо является признанным;

свидетельство успешного отстаивания прав на знак, в частности территория, на которой знак признан хорошо известным компетентными органами;

ценность ассоциируемая со знаком.

Выяснение некоторых из перечисленных факторов в конкретной торговой марки требует специальных знаний, а следовательно, хозяйственные суды по делам о признании торговой марки хорошо известной должны в зависимости от содержания приведенных факторов назначать судебную экспертизу или истребовать необходимые сведения от сторон или других участников судебного процесса.

4. Экспертиза по делам по спорам, связанным с защитой права интеллектуальной собственности на коммерческое наименование.

В разрешении споров, связанных с правовой охраной коммерческого наименования, судам необходимо исходить из содержания статей 489, 490 Гражданского кодекса Украины и статьи 159 Хозяйственного кодекса Украины, согласно которым правовая охрана предоставляется правообладателю исключительно против использования другими лицами одинакового, есть тождественного полного или сокращенного коммерческого (фирменного) наименования. Поэтому в спорах о защите права интеллектуальной собственности на коммерческое наименование хозяйственным судом не должны нарушаться перед судебным экспертом вопроса о наличии или отсутствии сходства между коммерческими (фирменными) наименованиями до такой степени, что их можно спутать. Но в случае необходимости хозяйственный суд может поставить судебному эксперту вопрос о наличии или отсутствии тождества, то есть полного сходства между коммерческими (фирменными) наименованиями, которые сравниваются.

5. Экспертиза по делам по спорам, связанным с защитой права интеллектуальной собственности на промышленный образец.

В решении споров об охране интеллектуальной собственности на промышленный образец в зависимости от обстоятельств дела и сути спора судом на разъяснение судебного эксперта могут быть поставлены вопросы, в частности, о:

наличие новизны промышленного образца на дату подачи заявки на выдачу патента или, если заявлен приоритет, на дату приоритета (по сравнению с противопоставленным промышленным образцом);

изготовление конкретного изделия с использованием всех существенных признаков промышленного образца;

включение в совокупности существенных признаков промышленного образца других охраняемых объектов интеллектуальной собственности (торговые марки, коммерческие наименования, географические указания происхождения товаров, произведения изобразительного искусства и т. д.).

6. Экспертиза по делам по спорам, связанным с защитой права интеллектуальной собственности на изобретение или полезную модель.

В разрешении споров о защите права интеллектуальной собственности на изобретение или полезную модель хозяйственным судом в зависимости от обстоятельств дела и сути спора только с помощью экспертного исследования могут быть установлены фактические данные о:

наличие новизны изобретения или полезной модели на дату подачи заявки на выдачу патента или если заявлен приоритет, на дату приоритета (по сравнению с противопоставленным изобретением (полезной модели) или известным техническим решением);

наличие у изобретения изобретательского уровня, т. е. не следует он явно из уровня техники (не является для специалиста очевидным);

наличие в формуле изобретения (полезной модели) всех признаков, которые были в поданной заявке.

Если в процессе разрешения спора между сторонами возникнут разногласия относительно возможного изготовления продукта с применением запатентованного изобретения (полезной модели), хозяйственный суд в зависимости от обстоятельств дела должен предложить судебному эксперту разъяснить вопрос, при изготовлении этого продукта каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения (полезной модели), или признак, эквивалентный ему.

Если в процессе разрешения спора между сторонами возникнут разногласия относительно процесса (способа) изготовления продукта, хозяйственный суд в зависимости от обстоятельств дела может предложить судебному эксперту разъяснить вопрос о нижеследующем:

или использованы в процессе изготовления продукта каждый признак, включенный в независимый пункт формулы изобретения, или признак, эквивалентный ему;

является ли новым продукт, изготовленный с применением запатентованного процесса (способа).

Суд обязан назначить судебную экспертизу, если при рассмотрении дела участник процесса заявит о подделке предоставленного суду документа. В постановлении Судебной палаты по хозяйственным делам Верховного Суда Украины от 7 июня 2005 г. в деле по иску ООО «А» до частного многоотраслевого предприятия «П» и Государственного департамента интеллектуальной собственности о признании имущественных прав интеллектуальной собственности на знак для товаров и услуг «О «и на графический знак для товаров и услуг и обязательства Государственного департамента интеллектуальной собственности внести изменения в государственный реестр свидетельств Украины знаков для товаров и услуг, указав владельцем графического знака для товаров и услуг истца, указывается следующее: согласно части 1 статьи 41 ГПК Украина для разъяснения вопросов, возникающих при решении хозяйственного спора и требуют специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу. Несмотря на неоднократные заявления частного многоотраслевого предприятия «П» о подделке договора, суды не проверили должным образом этих утверждений и не назначили соответствующую судебную экспертизу. С этого основания предыдущие судебные акты были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение.

Суд может назначить экспертизу по собственной инициативе независимо от наличия согласия сторон.

При необходимости суд может решить вопрос о проведении экспертизы при подготовке дела к рассмотрению на основании ст. 65 ГПК или во время рассмотрения дела. Экспертиза может быть также назначена в случае, если сторона заявляет о фальсификации документов, которые являются доказательствами по делу.

Часть 2 комментируемой статьи посвящена порядку определения круга вопросов, которые должны быть поставлены на решение судебного эксперта.

Как отмечается в п. 2 информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 27.11.2006 г. N 01-8/2651 «О некоторых вопросах назначения судебных экспертиз», решая вопрос о назначении судебной экспертизы, хозяйственному суду необходимо истребовать у сторон предложения относительно конкретных государственных специализированных экспертных учреждений и / или судебных экспертов, которые не являются работниками указанных учреждений. Хозяйственный суд не связан этими предложениями, но должен учитывать их при решении вопроса о назначении и проведении экспертного исследования.

Вопрос, с которым должна быть проведена экспертиза, окончательно определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе предложить арбитражному суду вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Суд вправе отклонить вопросы, предложенные лицами, участвующими в деле. Отклонение судом вопросов, предложенные лицами, участвующими в деле, должно быть мотивированным.

Перед формулировкой вопросов, которые должны быть поставлены эксперту, следует определить предмет и характер экспертизы. В определении круга вопросов, подлежащих разъяснению при проведении экспертизы, следует исходить из того, что вопросы должны:

а) соответствовать предмету и характера экспертизы;

б) касаться обстоятельств, имеющих значение для разрешения дела;

в) учитывать возможности проведения экспертизы.

В п. 2 разъяснения Высшего арбитражного суда Украины от 11.11.98 г. N 02-5/424 «О некоторых вопросах практики назначения судебной экспертизы» указано, что недопустимо ставить перед судебными экспертами правовые вопросы, решение которых действующим законодательством отнесено к компетенции суда, в частности, о соответствии отдельных нормативных актов требованиям закона, о правовой оценке действий сторон подобное.

Вопросы, которые ставятся на разрешение экспертизы, должны быть четко сформулированы, при этом именно наработки вопросов может потребовать специальных знаний. В таком случае к участию в деле может быть привлечен специалиста в порядке, предусмотренном ст. 30 ГПК.

В Справочнике по подготовке материалов, направляемых на судебную экспертизу арбитражными судами, утвержденном совместным приказом Высшего арбитражного суда Украины и Министерства юстиции Украины от 14 июля 1998 г. N 11/40/5, приведены ориентировочные перечни вопросов, которые ставятся эксперту, в зависимости от предмета экспертизы.

1. Почерковедческая экспертиза

Выполнены ли рукопись известной личностью?

Выполнены несколько рукописей одним лицом?

Или не выполнен рукопись искаженным почерком?

Или не выполнен рукопись в необычных условиях?

Или не находилась лицо, которое выполнило рукопись, в необычном состоянии?

Не обладает лицо, которое выполнило рукопись, навыками письма специальными шрифтами или левой рукой?

(Аналогичные вопросы могут решаться и по исполнителей подписей).

Лицом какого пола выполнено рукопись?

К какой группе по возрасту относится исполнитель рукописи?

2. Автороведческая экспертиза

Есть определенное лицо автором данного текста?

Есть определенное лицо автором нескольких различных текстов?

Ли в тексте признаки, которые указывают на социально-биографические черты его автора? Если есть, то на какие?

3. Техническая экспертиза документов

3.1. Установление особенностей изготовления печатных средств и их отпечатков.

Каким способом (с использованием набора типографского шрифта, путем рисования и т. д.) изготовлена ??данная печатная форма?

Или с одного набора (одного стереотипа, одним клише) напечатаны данные документы (приводятся их наименования)?

Ли данную ценную бумагу (денежная купюра, облигация, лотерейный билет и т. п.) существующим нормативам на его изготовление?

Каким образом и с использованием любых технических средств изготовлена ??данная денежная купюра (облигация, лотерейный билет), другая ценная бумага?

3.2. Установление факта и способа внесения изменений в документ (подчистка, травление, дописка, переклейки фотографий, букв и др.)..

Или вносились в записи документа изменения? Если вносились, то каким способом (подчистка, дописка, пищеварения, переклейки букв и цифр и т. д.) и какой смысл первоначальных записей?

Или переклеювалась в документе фотография?

Или изменялись в документе (тетради, книге) листы?

3.3. Выявление залитых, замазанных, выцветших и других слабо видимых или невидимых текстов (изображений) на различных материалах, а также текстов (изображений) на обгоревших и сгоревших документах, при условии, что бумага, на которой они изготовлены, не превратился в пепел.

Нет ли на обгоревших листах какого-либо текста и (или) изображения? Если есть, то какой (который) именно?

Какой смысл залитого чернилами (окрашенного, загрязненного, выцветшего и др.). Текста (печати, штампа)?

Есть ли в данном документе (листе бумаги) невидимый текст и если есть, то какой именно?

Какой смысл текста отразился в следах давления в записях на промокательной или копировальной бумаге?

3.4. Установка типа системы, марки, модели и других квалификационных категорий печатной техники (печатные машины, кассовые, телеграфные и другие алфавитно-цифровые аппараты), а также идентификация этих средств по отпечаткам их знаков. Идентификация печатей, штампов, факсимиле и т. п. с их отпечатками. Идентификация средств множительной техники по их отпечаткам. Идентификация компостерной знаков по просечками.

Или не напечатан текст на данной печатной машине (другом печатном средстве)?

На одной или на разных печатных машинах напечатаны отдельные фрагменты текста документа (несколько самостоятельных документов)?

Каким типографским способом (тип, марка, модель) изготовлены данный текст?

Или нанесен оттиск печати (штампа) в представленном документе данной печатью (штампом)?

Ли изготовлены представлен отпечаток на данном множительных аппаратов (ксерокс и др.).?

Ли данным компостером сделано просечки?

3.5. Идентификация орудий письма по штрихам.

Выполнены записи данным орудием письма (шариковой ручкой, карандашом и т. д.)?

3.6. Идентификация личности, которая напечатала машинописный текст, нарисовала и (или) вырезала изображение, по особенностям навыков исполнителя.

Ли данным лицом напечатано представлен машинописный текст?

Или нарисовано бланк документа данным лицом?

Ли вырезанная печать, оттиск которой есть на представленном документе, данным лицом?

3.7. Установление принадлежности букв определенном комплекта шрифта.

Не является буквы, найденные у данного лица, частью шрифтовой кассы (указывается гарнитура, кегль) данной типографии?

3.8. Определение относительной давности исполнения документа или его фрагментов, а также последовательности нанесения штрихов, которые пересекаются.

Не изготовлены (не выполнены) данные документы (фрагменты документа) в разное время?

В какой последовательности выполнялись фрагменты данного документа (подпись, печать и т. д.)?

3.9. Экспертизой материалов документов устанавливается род, вид (другая классификационная категория) материалов, на которых и с помощью которых выполнялся (виготовлювався) документ (бумага, красители, клеящие вещества и т. д.), а также их общая родовая (групповая) принадлежность.

К какому роду, виду (другой классификационной категории) относится материал документа (бумага, клей, цветным вещество штрихов записей и т. д.)?

Относятся представлены листы бумаги к разным партиям выпуска?

Не написано текст краской из данной емкости (ручки, стержня)?

Имеют общую родовую (групповую) принадлежность материалы данного экземпляра печатной продукции или документа (бумага, клей, картон, цветным вещество и др.). С материалами, полученными в определенном месте (на складе, в цехе, на квартире и т. д.) ?

4. Трассологическая экспертиза.

4.1. Экспертиза замыкающих и предотвращая (контрольных) устройств.

Исправен механизм замка? Если нет, то в чем заключается неисправность?

Или работоспособный механизм замка?

Есть отключен замок посторонними предметами (отмычками, подобранными или поддельными ключами)?

Каким образом выключены (сломаны) замок?

Или одним способом отключены (сломанные) предоставлены замки?

В каком состоянии (запертом, отключенном) находился замок в момент его повреждения?

Возможно отключить данный контрольный замок без повреждения контрольного вкладыша?

Возможно отключить данный замок с помощью инструмента (предмета), который был изъят у гр. Н.?

Орудием какого вида сломано замок?

Или не сломано замок орудием, удаленным в гр. Н.?

Или отпирался замок с помощью данного ключа (отмычки)?

Имеются ли на ключе-оригинале признаки, характерные для изготовления его копии или слепка?

Была обжатий пломба данным пломбировочными тисками?

Или одними пломбировочными тисками были обжатий пломбы?

Или раскрывалась и или повторно обтискувалась пломба после ее обжатия пломбировочными тисками?

Каким образом и с помощью каких орудий было раскрыто и повторно обжатий пломбу?

Ли с данной пломбы извлечь провод без нарушения ее целостности?

Орудием какого вида раскрывалась пломба?

Какой смысл цифровых и буквенных знаков на контактных поверхностях пломбы?

Ли раскрывалась пломба представленным орудием?

Были соблюдены правила пломбирования при наложении данной пломбы?

Каким образом открывался (снимался) и возвращался на место данный контрольный устройство?

4.2. Экспертиза целого по частям.

Составляли ли представленные части единое целое (есть осколки стекла частями рассеивателя фар данного автомобиля, отколотая данная треска от определенного поленья и т. д.)?

Каким образом отдельно часть от предмета?

К какому виду относится предмет, часть которого удалена с места происшествия?

Подвергался изменению номер на данном экземпляре оружия (иного изделия)?

Каким был первоначальный номер на объекте исследования?

Каким способом был уничтожен либо изменен номер (знак) на данном изделии?

5. Бухгалтерская экспертиза.

Подтверждается документально недостаток (излишки) товарно-материальных ценностей (товаров, тары, денежных средств) на сумму (указывается сумма) на данном предприятии (учреждении, организации) за период (указать) в акте инвентаризации (акте ревизии, аудита) от (указывается дата)?

В какой период образовалась недостача, установленная актом инвентаризации от (указать дату) в сумме (указать сумму) и за кем числились товарно-материальные ценности (денежные средства) в этот период?

В какой сумме исчисляется размер материального ущерба, причиненного (указывается кому) в связи с недостатком, который установлен инвентаризацией (акт инвентаризационной комиссии от (указать дату)?

Какие нарушения требований нормативных актов, регламентирующих ведение бухгалтерского учета и контроля, способствовали причинению материального ущерба (возникновение недостатка, необоснованном начислению и выплате заработной платы, премий) и кто обязан был обеспечить соблюдение этих требований?

Обоснованно выплачена заработная плата (указывается кому и за какой период) за данную работу? Если необоснованно, то в какой сумме?

Подтверждается документально показания (указать лицо) о необоснованном начислении заработной платы в сумме (указать сумму) за (указать период)?

Не завышена в документах фактическое наличие (указать наименование товара) на сумму (указать сумму) за инвентаризационной описи от (указать дату) против их максимально возможного остатка в (указать предприятие) по состоянию на (указать дату)?

6. Финансово-кредитная (экономическая) экспертиза.

Была ли необходимость в получении кредита по кредитному договору от (указываются реквизиты договора)?

Были соблюдены требования нормативных актов, которыми регламентируется порядок расходования кредитных ресурсов?

Или позволял финансовое состояние хозяйствующего субъекта выполнить требования кредитного договора (указываются реквизиты договора)?

Какие нарушения требований нормативных актов были допущены при оформлении расчетов за продукцию (выполнения работ, оказания услуг) за определенный период?

Обоснованны ли санкции, примененные к данного хозяйствующего субъекта, за невыполнение им финансово-хозяйственных обязательств?

Правильно ли отражены в финансово-хозяйственных документах хозяйствующего субъекта прибыль, формирования фондов и расходования средств за определенный период?

7. Строительно-техническая экспертиза.

Какова истинная (реальная) стоимость (указывается объект) с учетом его физического износа на момент оценки?

Соответствует ли здание (указывается которая, место ее нахождения) проекта и требованиям строительных норм и правил (СНиП)? Если не соответствует, то какие отступления от требований СНиП? (То же вопросы относительно реконструированного здания).

Какая стоимость строительных работ (переоборудование объекта, восстановительный ремонт и т. д.)?

Возможен и в каких вариантах разделение домовладения (указать какого именно) в натуре в соответствии с идеальными совладельцев? Если такое разделение невозможно, то какие варианты разделения в долях, близких к идеальным, и какой размер компенсации совладельцу, доля которого после разделения будет меньше его идеальной доли?

Какие возможны варианты порядка пользования приусадебной территорией (указывается адрес) в соответствии с идеальной долей каждого из сособственников домовладения?

Какова стоимость частей домовладения после разделения?

Ли состояние объекта техническим нормам, не находится ли он в аварийном состоянии?

Какая техническая причина аварии на данном объекте (указывается характер аварии, где и когда она состоялась)?

8. Товароведческая экспертиза.

С какого вида ткани изготовлено данное изделие?

Какие товарные характеристики отрывке ткани, найденного на месте происшествия?

Составляли ли комплект спортивные брюки и куртка?

Соответствует ли маркировка изделия его характеристикам по государственному стандарту (ГОСТ)?

Соответствует ли соотношение компонентов материала данной ткани требованиям ДСТУ?

Ли данное изделие производственные дефекты? Если да, то какие именно?

Какие факторы привели к повреждению (указывается характер повреждений) данного изделия?

Соответствует ли данное изделие требованиям ГОСТ? Если не соответствует, то пригоден он для реализации и при каких условиях?

Правильно определенная сортность изделия? Если неправильно, то к изделиям любого сорта его следует отнести?

Какова стоимость данного изделия по ценам, которые были на момент его приобретения (указывается при покупке)?

Какова истинная (реальная) стоимость данного изделия с учетом его износа?

Какова истинная (реальная) стоимость имущества, указанного в исковом заявлении, с учетом его износа?

Какой действительный (реальный) размер ущерба, причиненного имуществу А. пожаром?

Каким образом, самодельным или заводским (фабричным) изготовлено данное изделие?

Отечественного или зарубежного производства данное изделие? Если зарубежного, то в какой стране его произведено?

Или обеспечивали условия складских помещений на данной базе хранения товарной продукции?

Или обеспечивали данные тара и приемы упаковки товарной продукции ее хранения?

9. Автотовароведческая экспертиза.

Какой размер материального ущерба, причиненный владельцу автомобиля (указывается фамилия владельца, марка автомобиля и его государственный регистрационный номер) в результате ДТП (иного события)?

Какой размер материального ущерба, причиненный владельцу автомобиля (указывается фамилия владельца, марка автомобиля и его государственный регистрационный номер) в результате ДТП (иного события), с учетом потери товарного вида автомобиля?

Какая остаточная стоимость автомобиля (указывается его марка и его регистрационный номер), поврежденного в результате ДТП (иного события)?

10. Автотехническая экспертиза.

Какие неисправности, исходя из требований Правил дорожного движения Украины к техническому состоянию транспортных средств, должна (должен) система, механизм, узел, агрегат данного транспортного средства?

Какое значение имела данная неисправность в возникновении ДТП и определении ее механизма?

Когда в ДТП или в процессе ее развития, возникли данные неисправности?

Какая причина отказа данного механизма, системы (рулевого управления, тормозной системы и т. д.). Транспортного средства?

Ли отказ следствием конструктивных недостатков системы (механизма) или нарушением правил ее (его) эксплуатации?

Имел ли водитель возможность обнаружить неисправность до отказа системы или механизма?

Имел ли водитель техническую возможность предотвратить события при наличии данной неисправности?

Или светилась электролампа в момент разрушения ее колбы?

Как должен был действовать водитель в данной дорожной обстановке, исходя из требований Правил дорожного движения Украины, с целью обеспечения безопасности движения?

Имел ли водитель техническую возможность предотвратить наезд, столкновение, опрокидывание с момента возникновения опасности для движения?

Соответствовали ли действия водителя техническим требованиям Правил дорожного движения?

Какой была скорость транспортного средства по данной длины следов торможения (если следы разной длины или прерываются, на это следует указать)?

Какова допустимая скорость транспортного средства при данной видимости дороги (указывается, какой была видимость дороги)? Какова допустимая скорость транспортного средства на закруглении дороги данного радиуса?

Какова самая безопасная дистанция между транспортными средствами в условиях данной дорожной обстановки?

Какое расстояние необходимо для безопасного обгона попутного транспортного средства в условиях данной дорожной обстановки?

Какой тормозной или остановочный путь транспортного средства при определенной скорости его движения в условиях данной дорожной обстановки?

11. Экспертиза материалов и веществ.

11.1. Экспертиза нефтепродуктов и горюче-смазочных материалов.

Ли на предмете-носителе следы нефтепродуктов и горюче-смазочных материалов? Если есть, то каких именно?

Относятся ли данные вещества (жидкости) до нефтепродуктов и горюче-смазочных материалов? Если относятся, то к какому их рода (вида)?

Имеют представлены нефтепродукты и горюче-смазочные материалы общую родовую (групповую) принадлежность?

Или не происходят данные нефтепродукты и горюче-смазочные материалы из одной емкости?

11.2. Экспертиза жидкостей, содержащих спирт.

Ли в данной емкости (стакане, банке и т. д.) или на поверхности предмета (одежды, бумаги) следы жидкостей, содержащих спирт (далее — спиртовая жидкость)?

Относится данная жидкость к крепким алкогольным напиткам? Если относится, то к которому их виду?

Ли данные образцы спиртовых жидкостей общую родовую (групповую) принадлежность?

Заводским или самодельным способом изготовлена ??спиртовая жидкость?

Является ли данная масса брагой, пригодной для изготовления самогона?

Ли жидкость, найденная на месте происшествия, самогоном и не является ли она частью объема жидкости, которая находилась в бутыли, удаленном в гр. Н.?

11.3. Экспертиза металлов и их сплавов.

Ли на объекте-носителе (указывается, на каком именно) следы или микрочастицы металла (сплава металлов) и которого (которых) именно?

Из какого металла (сплава металлов) изготовлен данный объект?

Ли данные металлические объекты (указывается, какие именно) общую родовую (групповую) принадлежность по материалу изготовления?

С какой марки металлов (их сплавов) изготовлено данное изделие?

Составляли ли ранее одно целое данные части металлических предметов (куски проволоки, труб и т. п.)?

11.4. Экспертиза полимеров и пластмасс.

Ли на предмете-носителе микрочастицы пластмасс? Если есть, то каких именно?

К какому роду (виду) относится данный полимерный материал (пластик)?

С какого вида полимерного материала (пластмассы) изготовлен данный предмет?

Ли данные образцы полимерных материалов (пластмассы) общую родовую (групповую) принадлежность?

Или не составляли ранее одно целое данные части пластмассы (других материалов)?

12. Биологическая экспертиза.

Какова природа этого объекта? Если он биологического происхождения, то какова его таксономическая принадлежность?

Ли на предмете-носителе (указывается, какой именно) микрообъекты (частицы биологического происхождения)? Если есть, то какова их таксономическая принадлежность?

Ли данная масса (например, зерно в мешке) и образцы, изъятые в конкретном месте (например, образцы зерна из колхоза «Звезда»), общую родовую (групповую) принадлежность?

Ли представлены объекты частями одного целого (например, ветви и ствол, две части листа растения и т. д.).?

Могли за определенный срок произойти те или иные изменения в развитии растительного (животного) объекта (или могла растение за определенное время вырасти до существующих размеров, могла насекомое за определенное время достичь той стадии развития, в которой она обнаружена, и т. д.)?

Какой возраст растения, ее частей?

Относится ли данное растение (измельченные частицы растения) до таких, которые содержат наркотические вещества? Если да, то какова ее таксономическая принадлежность?

Составляли ли ранее данные образцы наркотических средств одну массу?

Ли данные образцы наркотических средств общую родовую (групповую) принадлежность (по способу изготовления, местом выращивания и т. д.)?

В определении круга вопросов при назначении и проведении судебной экспертизы следует также руководствоваться предписаниями Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз и Научно-методических рекомендаций по вопросам подготовки и назначения судебных экспертиз, утвержденных приказом Министерства юстиции Украины от 8 октября 1998 г. N 53/5 ( в редакции приказа от 30 декабря 2004 г. N 144/5, с изменениями и дополнениями, внесенными приказами Министерства юстиции Украины от 10 июня 2005 г. N 59/5, от 29 декабря 2006 г. N 126/5).

Окончательное круг вопросов определяет хозяйственный суд в определении о назначении экспертизы. При этом суд вправе вносить редакционные уточнения в вопросы, предложенные сторонами, а также включать новые вопросы, поскольку он не связан перечнем вопросов, предложенные лицами, участвующими в деле.

Часть 3 комментируемой статьи наделяет суд правом назначать эксперта или экспертное учреждение. Исходя из содержания комментируемого нормы, суд вправе назначить проведение экспертизы по определению экспертного учреждения или поручить проведение экспертизы непосредственно эксперту. Назначая экспертное учреждение, суд не вправе поручить проведение экспертизы научным учреждениям, учебным заведениям, органам государственной исполнительной власти. Но это не значит, что суд не вправе поручить проведение экспертного исследования специалистам этих учреждений, учреждений или органов, внесенных в Государственный реестр аттестованных судебных экспертов.

Лица, участвующие в деле, имеют право предлагать суду привлечения в качестве экспертов определенных ими лиц, а также проведения экспертизы в определенной ими экспертном учреждении. По этому поводу они должны представить суду соответствующее ходатайство. Однако суд не связанным этим ходатайством и может определить личность эксперта или экспертное учреждение без учета ходатайства лиц, участвующих в деле.

В Приложении к Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз и экспертных исследований, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 8 октября 1998 г. N 53/5, приведен перечень региональных зон обслуживания научно-исследовательскими институтами судебных экспертиз Министерства юстиции Украины:

Днепропетровский научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Днепропетровская, Запорожская области;

Донецкий научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Донецкая и Луганская области;

Киевский научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Киев, Винницкая, Житомирская, Киевская, Тернопольская, Хмельницкая, Черкасская и Черниговская области;

Крымский научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Автономная Республика Крым;

Львовский научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Волынская, Закарпатская, Ивано-Франковская, Львовская, Ровенская и Черновицкая области;

Одесский научно-исследовательский институт судебных экспертиз — Кировоградская, Николаевская, Одесская и Херсонская области;

Харьковский научно-исследовательский институт судебных экспертиз им. засл. проф. М. С. Бокариуса — Полтавская, Сумская, Харьковская области и Севастополь;

Научно-исследовательский центр судебной экспертизы по вопросам интеллектуальной собственности — зона обслуживания распространяется на все регионы.

Кроме того, лица, участвующие в деле, имеют право:

а) заявлять отвод эксперту;

б) заявлять ходатайства о внесении в постановление о назначении экспертизы дополнительных вопросов, выносимых на разрешение эксперта;

в) давать объяснения эксперту;

г) знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение;

д) заявлять ходатайство о проведении дополнительной или повторной экспертизы.

По поводу назначения экспертизы суд выносит определение. В постановлении должны быть указаны:

а) место и дата вынесения постановления;

б) наименование суда;

в) фамилия и инициалы судьи;

г) наименование дела и его номер;

д) обстоятельства дела, которые касаются экспертизы;

е) основания назначения экспертизы;

е) вопросы, которые ставятся на разрешение эксперта (экспертов);

ж) фамилия, имя и отчество эксперта или наименование государственной экспертного учреждения, экспертам которого поручается проведение экспертизы;

з) перечень объектов, подлежащих исследованию, сравнительных материалов, а также материалов, направляемых эксперту для ознакомления, и другие данные, имеющие значение для проведения экспертизы;

и) предупреждение об ответственности эксперта за дачу заведомо ложного заключения и за отказ без уважительных причин от выполнения возложенных на него обязанностей.

Как отмечается в п. 3 информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 27.11.2006 г. N 01-8/2651 «О некоторых вопросах назначения судебных экспертиз», о назначении судебной экспертизы выносится решение, в котором, кроме сведений, предусмотренных частью второй статьи 86 ХПК, указываются, в частности:

обстоятельства дела, имеющие значение для проведения судебной экспертизы;

основания назначения судебной экспертизы, в частности, дополнительной или повторной;

организация или лицо, которому поручается проведение судебной экспертизы;

перечень вопросов, требующих разъяснения;

мотивы, по которым отклонены предложения участников судебного процесса;

место нахождения предметов и документов, которые должны быть исследованы;

обязанность экспертной организации (эксперта) послать копии экспертного заключения сторонам согласно части первой статьи 42 ХПК.

Следует также учитывать отдельные рекомендации относительно содержания определений о назначении экспертизы, содержащиеся в Справочнике по подготовке материалов, направляемых на судебную экспертизу арбитражными судами, утвержденном совместным приказом Высшего арбитражного суда Украины и Министерства юстиции Украины от 14 июля 1998 г. N 11/40 / 5.

Если в материалах дела есть данные об особенностях выявления, изъятия, хранения объекта экспертного исследования или о других обстоятельствах, которые могли повлиять на формирование его идентификационных признаков, об этих обстоятельствах необходимо сообщить эксперта, указав это в постановлении о назначении экспертизы.

При проведении почерковедческой экспертизы, если по каким-либо причинам выполнить любые требования, касающиеся образцов, не было возможности, об этом следует указать в постановлении о назначении экспертизы. Следует также указать на установленные судом особые обстоятельства выполнения рукописи, которые могли вызвать изменение признаков почерка (необычная поза или необычное состояние исполнителя, выполнения рукописи в условиях низкой температуры и т. п.). Если есть данные, что исполнитель — человек, у которого возбуждено координацию движений, об этом также следует сообщить эксперта. В случаях исполнения рукописи лицом пожилого или старческого возраста целесообразно указать год их рождения.

До вынесенного постановления о назначении автороведческой экспертизы желательно добавлять социально-биографическую характеристику предполагаемого автора.

Если бухгалтерская экспертиза назначается с целью проверки выводов документальной ревизии, аудита, в постановлении о назначении экспертизы следует отметить, какие выводы и по каким причинам вызывают сомнение (противоречат другим собранным по делу доказательствам, оспариваются заинтересованными лицами, неубедительно обоснованные ревизорами, аудиторами и др.. ).

В постановлении суда о назначении строительно-технической экспертизы необходимо кратко изложить суть требований истца и возражений ответчика.

В постановлении о назначении товароведческой экспертизы следует отметить сущность исковых требований дела, по которому назначена экспертиза. Перед экспертом может быть поставлен вопрос о стоимости недостающего имущества. В этих случаях суд должен указать, на основании каких материалов дела, содержащие сведения о отсутствуют объекты, должна проводиться экспертиза (счета, товарно-транспортные накладные, описи в исковых заявлениях, протоколах допроса потерпевших и др.)., И предоставить эксперту эти материалы (их копии) или привести эти сведения в постановлении о назначении экспертизы.

В постановлении о назначении автотехнической экспертизы должны быть указаны данные о параметрах и состоянии дорожной обстановки и действия участников события, из которых должна исходить эксперт, проводя исследования (исходные данные).

Назначая экспертизу обстоятельств ДТП, судья должен, в частности, указывать: тип покрытия дороги (асфальт, грунтовая и т. п.), его состояние (сухое, мокрое, гололед и др.)., Ширину проезжей части, наличие и величину уклонов, наличие дорожных знаков и разметок в районе ДТП, техническое состояние транспортного средства и его загруженность; видимость и оглядованисть дороги с места водителя, а в условиях ограниченной видимости — еще и видимость препятствия, расположение транспортного средства по ширине дороги, скорость его движения (по показаниям, если нет следа торможения) момент возникновения опасности для движения; расстояние, преодолел пешеход с момента возникновения опасности для движения до момента наезда, скорость движения пешехода или время его движения с момента возникновения опасности до момента наезда; или применил и если применил водитель экстренное торможение , то какая длина следа торможения до задних колес автомобиля (если следы расположены на участках дороги с разным покрытием, например, на проезжей части и обочины, нужно указать длину следа отдельно на каждом из участков), место наезда по отношению к следов торможения (какое расстояние прошел транспортное средство в состоянии торможения до наезда или после наезда на пешехода; какой частью транспортного средства был сбит пешехода или какими частями столкнулись транспортные средства; если транспортное средство после оставления следа торможения до его окончательной остановки двигался накатом, то какое расстояние он прошел в этом состоянии ).

Если назначается экспертиза технического состояния транспортного средства, в постановлении достаточно изложить фабулу дела и обстоятельства, которые касаются особенностей объекта исследования, знание которых может иметь значение для эксперта, например, эксплуатировался транспортное средство после происшествия, в каком состоянии находились детали (узлы) , соединенные с деталями (узлами), которые исследуются и т. д. Если к моменту назначения экспертизы суду не удалось устранить противоречия в исходных данных, которые были в деле, он имеет право указать в постановлении варианты их значений и получить выводы относительно каждого из них .

Если суд считает возможным поручить проведение экспертизы непосредственно специалистам, то поручает проведение экспертизы судебным экспертам, внесенным в Реестр аттестованных судебных экспертов государственных и предпринимательских структур и граждан. Так, суд не вправе поручать проведение экспертизы другим лицам, а также экспертам, не внесенным в Реестр.

Государственный реестр создается и ведется Министерством юстиции Украины в соответствии с Порядком ведения государственного Реестра аттестованных судебных экспертов, утвержденного приказом Министра юстиции Украины от 15 апреля 1997 г. N 149/7. В Реестр вносятся сведения о специалистах, которые получили в установленном порядке разрешение на проведение конкретного вида судебной экспертизы по соответствующим экспертной специальности.

В случае если проведение экспертизы поручено государственной специализированной экспертному учреждению, его руководитель имеет право:

поручить проведение экспертизы одному или нескольким экспертам, создавать комиссии из экспертов руководимого им учреждения, если судом не определены конкретные экспертов;

в случае необходимости заменять исполнителей экспертизы;

заявлять ходатайства об организации проведения исследований вне экспертного учреждения;

по согласованию с судом привлекать на договорных началах к проведению экспертизы других специалистов;

возвращать без выполнения материалы дела, оформленные с нарушением требований ГПК и законодательства, с обоснованием причин такого возврата.

В организации проведения экспертизы следует руководствоваться Инструкцией о назначении и проведении судебных экспертиз и Научно-методическими рекомендациями по вопросам подготовки и назначения судебных экспертиз, утвержденным приказом Министерства юстиции Украины от 8 октября 1998 г. N 53/5 (в редакции приказа Министерства юстиции Украины от 30 декабря 2004 г. N 144/5, с изменениями и дополнениями, внесенными приказами Министерства юстиции Украины от 10 июня 2005 г. N 59/5, от 29 декабря 2006 г. N 126/5). Согласно п. 4.1 Инструкции руководитель экспертного учреждения рассматривает полученные материалы и поручает соответствующему структурному подразделению учреждения организовать проведение экспертизы. При этом он может непосредственно назначить эксперта и установить срок выполнения экспертизы в соответствии с требованиями настоящей Инструкции или передать решение этих вопросов заместителю руководителя учреждения или руководителю подразделения. Если в учреждении не проводятся определенные виды экспертиз и отсутствуют специалисты по данной отрасли специальных знаний, руководитель учреждения сообщает об этом орган (лицо), назначивший экспертизу, и возвращает материалы дела без исполнения.

Если руководитель экспертного учреждения поручил проведение экспертизы нескольким экспертам, имеет место проведение комиссионной или комплексной экспертизы. Руководитель экспертного учреждения в случае необходимости имеет право заменять исполнителей экспертизы. Нормы ГПК и Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз не содержат обязанности руководителя экспертного учреждения согласовать замену исполнителей экспертизы с судом, который назначил экспертизу, даже в случае, когда в постановлении суда указано конкретных экспертов. Законодательство не содержит случаев, когда руководитель вправе заменить эксперта (экспертов). Таким случаями могут быть заявления самоотвода (отвода) эксперта, его освобождении экспертного учреждения и др..

В случае необходимости проведения исследования вне экспертного учреждения его руководитель подает в суд соответствующее ходатайство. Такое исследование может быть связано с исследованием доказательств в месте их нахождения, а также в случае необходимости обращения в другой специализированной экспертной организации. При необходимости привлечения к проведению экспертного исследования специалистов на договорных началах, которые не работают в экспертном учреждении, руководитель подает в суд соответствующее ходатайство. Как отмечается в ст. 7 Закона Украины «О судебной экспертизе», для проведения некоторых видов экспертиз, которые не осуществляются исключительно государственными специализированными учреждениями, по решению лица или органа, которые назначили судебную экспертизу, могут привлекаться кроме судебных экспертов также другие специалисты по соответствующим областям знаний. Итак, такими специалистами могут быть лица, которых не внесены в Государственный реестр аттестованных судебных экспертов. Согласно ст. 23 этого же Закона допускается привлечение специалистов из других государств для совместного проведения судебных экспертиз. Руководители государственных специализированных учреждений, которые проводят судебные экспертизы, в необходимых случаях вправе с согласия органа или лица, которые назначили судебную экспертизу, включать в состав экспертных комиссий ведущих специалистов других государств. Такие совместные экспертные комиссии осуществляют судебные экспертизы по нормам процессуального законодательства Украины.

Если эксперт не работает в государственной специализированной экспертном учреждении, следует руководствоваться Инструкцией об особенностях осуществления судебно-экспертной деятельности аттестованными судебными экспертами, которые не работают в государственных специализированных экспертных учреждениях, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 24 декабря 2003 г. N 170/5.

Руководитель экспертного учреждения вправе возвратить без исполнения материалы дела. Порядок возврата в этом случае материалы дела определен п. 4.3 Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз. Если полученные материалы оформлены с нарушениями, которые исключают возможность организации проведения экспертизы (не поступило постановление или определение о назначении экспертизы, не поступили объекты исследований), руководитель учреждения срочно в письменной форме уведомляет об этом лицо или орган, которые назначили экспертизу. Если лицо или орган, которые назначили экспертизу, не принимают надлежащих мер для устранения этих препятствий, руководитель учреждения по истечении одного месяца со дня уведомления возвращает им материалы.

Пунктом 1.12 Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз установлено, что руководитель экспертного учреждения может выступать как эксперт в соответствии с присвоенной ему экспертной специальности. В случае назначения экспертом руководителя экспертного учреждения на него распространяются требования норм ГПК и других законов, регулирующих проведение судебных экспертиз. Непосредственно руководителю специализированного учреждения судом может быть поручено проведение экспертного исследования. Также нормы действующего законодательства относительно проведения судебных экспертиз не исключают права руководителя судебного учреждения взять исполнение поручения относительно проведения экспертного исследования.

Суд имеет право поручить проведение экспертизы сразу нескольким (более чем двум) экспертам, то есть назначить комиссионную или комплексную экспертизу.

Комиссионная экспертиза проводится в случаях назначения нескольких экспертов одной специальности, а комплексная — в случае назначения нескольких экспертов разных специальностей. Комиссионная экспертиза проводится в случае назначения повторной экспертизы или сложности исследования и осуществляется не менее чем двумя экспертами одной специальности.

Кроме того, согласно п. 4.10 Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз заключение эксперта (сообщения о невозможности дачи заключения) рассматривается руководителем экспертного учреждения (или его заместителем) и направляется лицу или органу, которые назначили экспертизу. Если при ознакомлении с заключением судебного эксперта будет установлено, что исследования проведены с несоблюдением или отклонением от методики исследования, руководитель судебно-экспертного учреждения может перепоручить проведение судебной экспертизы комиссии экспертов, в которую включается также судебный эксперт, проводивший предварительное исследование. Эксперты комиссии в случае согласия между собой подписывают совместное заключение экспертизы, а в случае возникновения разногласий между членами комиссии составляется несколько заключений в соответствии с позициями экспертов. Заключение эксперта или сообщение о невозможности дачи заключения, который дается вне экспертного учреждения (в судебном заседании, на месте происшествия), рассматривается руководителем учреждения после поступления материалов экспертизы в учреждение. О замечаниях, которые возникли у руководителя экспертного учреждения после ознакомления с заключением эксперта (сообщением о невозможности дачи заключения), он может уведомить лицо или орган, который назначил экспертизу.

Комплексная экспертиза проводится, если для решения поставленной судом вопроса (вопросов) требуются специальные знания из различных областей знаний или различных направлений в пределах одной области знаний.

Согласно п. 3.7 Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз в постановлении (определении) о назначении комплексной экспертизы указывается ее название и учреждение (учреждения), экспертам которого (которых) поручено ее проведение, а в случае участия в ее проведении лица, не работает в экспертном учреждении, — также фамилия, имя и отчество, образование, специальность, место работы, адрес этого лица, другие данные. В случае если проведение комплексной экспертизы поручено экспертам нескольких учреждений, в постановлении (определении) о ее назначении указывается, какая из них является ведущей, т. е. какая из них осуществляет организацию проведения экспертизы, в частности, координацию работы экспертов и связь с лицом или органом, назначившего экспертизу. Если проведение комплексной экспертизы поручено сотрудникам экспертного учреждения и лицу, не являющемуся работником этого учреждения, ведущей определяется экспертное учреждение. Постановление (определение) о назначении комплексной экспертизы направляется в каждое из учреждений-соисполнителей, а также лицу, не являющемуся работником экспертного учреждения. Объекты исследования и материалы дела направляются ведущему учреждению. Если в постановлении (определении) ведущее учреждение не определен, он определяется по соглашению между руководителями учреждений, а если они не пришли к согласию, — то лицом или органом, который назначил комплексную экспертизу.

Пунктами 4.4 — 4.7 этой же Инструкции определен порядок проведения комплексной экспертизы. Организуя выполнение комплексной экспертизы, руководитель учреждения поручает проведение исследований соответствующим подразделениям учреждения и определяет, какой из них является ведущим. Руководитель ведущего подразделения по согласованию с руководителями других подразделений формирует комиссию экспертов и назначает председателя экспертной комиссии. Если комплексная экспертиза производится экспертами нескольких учреждений, комиссия экспертов формируется руководителем ведущего учреждения вместе с руководителями других учреждений-соисполнителей. Председатель комиссии назначает руководитель ведущего учреждения. Эксперт, назначенный председателем комиссии, не имеет преимуществ перед другими соисполнителями при решении поставленных вопросов. Как председатель комиссии он выполняет лишь организационные функции, а именно:

— Созывает совещание экспертов, на которой знакомит их с постановлением (определением) о назначении экспертизы и материалами, которые поступили на исследование;

— Организует разработку совместной программы исследований, в том числе с определением последовательности и сроков выполнения отдельных исследований; в случае несогласования действий комиссии при проведении исследований или нарушение их последовательности сообщает об этом руководителю учреждения;

— Организует предварительное изучение исследуемых объектов членами комиссии;

— Осуществляет связь с руководителями учреждений (подразделений), сотрудники которых являются членами комиссии, контролирует сроки проведения отдельных исследований и координирует выполнение всей программы исследований;

— Руководит промежуточными и итоговыми совещаниями экспертов;

— Составляет проект заключения (сообщения о невозможности дачи заключения) или поручает это кому-либо из членов комиссии.

Если экспертиза назначена не как комплексная, но при ее проведении выяснится, что решение поставленных вопросов или некоторых из них требует специальных знаний, относящихся к различным отраслям знаний, руководитель экспертного учреждения организует ее исполнение по правилам проведения комплексной экспертизы. Если проведение комплексной экспертизы не может быть осуществлено силами экспертов данного учреждения, его руководитель уведомляет об этом лицо или орган, который назначил экспертизу, и просит привлечь к проведению экспертизы эксперта соответствующей специализации. Привлечение такого эксперта производится с соблюдением требований процессуального законодательства Украины.

Судебный эксперт пользуется правами и несет обязанности, указанные в ст. 31 ГПК.

Эксперт имеет право:

ознакомиться с материалами дела, поскольку это касается предмета судебной экспертизы;

участвовать в осмотре и исследовании доказательств;

просить хозяйственный суд о предоставлении ему дополнительных материалов.

Эксперт обязан:

по решению хозяйственного суда явиться на его вызов;

дать мотивированное заключение по поставленным эксперту вопросам;

сделать заключение в письменной форме.

Как отмечается в п. 4 информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 27.11.2006 г. N 01-8/2651 «О некоторых вопросах назначения судебных экспертиз», сроки проведения экспертных исследований и порядок установления этих сроков в зависимости от сложности исследования и с учетом экспертного нагрузки предусмотрено подпунктом 1.13 пункта 1 Инструкции о назначении и проведении судебных экспертиз и экспертных исследований, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 08.10.98 N 53/5 (в редакции приказа Министерства юстиции Украины от 30.12.2004 г. N 144/5). Хозяйственные суды должны контролировать соблюдение предусмотренных названной Инструкцией сроков проведения экспертизы, а в случае их нарушения — реагировать на это в порядке, установленном статьей 90 ГПК.

Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что стороны и прокурор, участвующий в судебном процессе, имеют право до проведения судебной экспертизы заявить отвод судебному эксперту в порядке и по основаниям, указанным в пунктах 5 и 6 ст. 31 ГПК.

Поскольку третьи лица пользуются правами сторон, им также предоставлено право отвода эксперта.

Отвод может быть заявлен по следующим основаниям:

эксперт лично, прямо или косвенно заинтересован в результате рассмотрения дела;

эксперт является родственником лиц, участвующих в судебном процессе;

по мотивам некомпетентности эксперта.

ГПК не устанавливает исчерпывающего перечня обстоятельств, которые могут свидетельствовать о заинтересованности эксперта.

К таким обстоятельствам могут быть отнесены пребывание эксперта в особых отношениях с лицом, участвующим в деле. С учетом оценочного характера этого понятия суд, рассматривая заявление об отводе, должен исходить из мотивов заявления об отводе и наличия доказательств того, что такие отношения могут свидетельствовать о заинтересованности относительно результата рассмотрения дела. Под особыми отношениями может, например, разбираться служебная зависимость (в частности, в прошлом) эксперта (или его близкого родственника) от лица, участвующего в деле, или его представителя, а также иная зависимость эксперта от такого лица.

Основанием для отвода могут быть публичные заявления эксперта по сути данного дела. Во публичными заявлениями следует понимать выступления, статьи, интервью, другие публикации в средствах массовой информации, выступления перед аудиторией, любое другое публичное оповещение, в котором изложены оценку эксперта по существу конкретного дела.

Предыдущая служебная деятельность эксперта также может свидетельствовать о заинтересованности в результате рассмотрения дела, если он во время предварительного рассмотрения этого же дела был процессуальный статус судьи, эксперта, переводчика, представителя, прокурора, секретаря судебного заседания. К таким обстоятельствам также может быть отнесено участие эксперта в рассмотрении дела как судьи иностранного суда, арбитра арбитража или третейского суда.

Семейные отношения эксперта со стороной или другими лицами, участвующими в деле, являются основанием для отвода, если эксперт является родственником или свояком стороны или других лиц, участвующих в деле. Причем ГПК не конкретизирует степени или близости родственных отношений. Итак, любой родство является основанием для отвода. В контексте комментируемой нормы основанием для отвода эксперта должно быть и пребывания в семейных отношениях.

Состав родственников и лиц, которые находятся в семейных отношениях, определяется нормами Семейного кодекса Украины. В частности, к ним относятся родители, супруги, братья, сестры, дети, а также родители, братья, сестры и дети супругов, усыновители или усыновленные, опекуны или попечители.

Также не допускается участие лица в качестве эксперта по делу, если он является родственником судьи, рассматривающего дело.

Основанием отвода судьи может быть некомпетентность эксперта, т. е. отсутствие у него необходимых специальных знаний для ответа на вопрос, решаемых экспертизой.

Перечень обстоятельств, которые могут быть основаниями для отвода эксперта, является исчерпывающим.

Также согласно ст. 12 Закона Украины «О судебной экспертизе» судебный эксперт обязан заявлять самоотвод при наличии предусмотренных законодательством оснований, исключающих его участие в деле. Следовательно, при наличии изложенных оснований судебный эксперт должен заявить самоотвод.

По содержанию отвод должен быть мотивированным, т. е. содержать ссылки на основание для отвода и доказательства, подтверждающие обстоятельства, являющиеся основанием для отвода. Отвод должен подаваться в суд в письменной форме.

Отвод должен заявляться до начала разрешения спора. Вместе с тем он может быть заявлен до начала проведения судебной экспертизы.

После начала рассмотрения спора отвод может быть заявлен, если обстоятельства, являющиеся основанием для отвода, стали известны лицу, заявляющая отвод, после начала рассмотрения дела по существу.

Особенно это касается отвода по мотивам некомпетентности эксперта. Ведь его некомпетентность может быть выяснена не ранее чем после предоставления ему материалов для проведения экспертизы.

Вопрос об отводе эксперта решается судьей, рассматривающим дело. При решении вопроса об отводе выносится определение, в котором должно быть указано мотивы заявления об отводе, об удовлетворении или отказе в удовлетворении отвода. В случае удовлетворения отвода в постановлении должно быть указано, на каком основании отвод удовлетворен.

Согласно п. 5 Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам, вызываемым в органы дознания, досудебного следствия, прокуратуры, суда или в органы, в производстве которых находятся дела об административных правонарушениях, и выплаты государственным научно-исследовательским учреждениям судебной экспертизы за выполнение их работниками функций экспертов и специалистов, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 1 июля 1996 г. N 710, размер вознаграждения эксперта, который выполняет свои функции не в порядке служебного задания, определяется в зависимости от его квалификации и сложности задачи в пределах от 5 до 10 процентов необлагаемого минимума доходов граждан за час работы. В случае проведения судебной экспертизы особой сложности размер вознаграждения увеличивается на 25 процентов. Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 апреля 2006 г. N 590 «О предельных размерах компенсации расходов, связанных с рассмотрением гражданских и административных дел, и порядок их компенсации за счет государства» установлено, что расходы, связанные с проведением судебной экспертизы, не могут превышать нормативную стоимость проведения соответствующих видов судебной экспертизы в научно-исследовательских учреждениях Минюста. Рувин А.Г.